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公司章程中规定“股东从公司退休、离职后,不再有股东身份”的条

时间:2012-03-31 16:15来源:佛山法院网 作者:admin 点击:
公司章程中规定股东从公司退休、离职后,不再有股东身份的条款是否有效? 来源:民事审判第二庭 作者: 谢阿桑日期:2010-06-18 15:21:59 点击:672 公司章程中规定股东从公司退休、离职后,不再有股东身份,是对股东权利的侵害,该条款无效。 (一)股东权利
公司章程中规定“股东从公司退休、离职后,不再有股东身份”的条款是否有效?
来源:民事审判第二庭  作者: 谢阿桑  日期:2010-06-18 15:21:59 点击:672
    公司章程中规定“股东从公司退休、离职后,不再有股东身份”,是对股东权利的侵害,该条款无效。
   (一)股东权利的概念。股东的权利通常简称为股东权或股权,是指股东基于其出资在法律上对公司所享有的权利。股东是公司成立、存续不可或缺的条件。凡是对公司投资或基于其他合法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的主体均是公司的股东。也就是说,股东资格的取得是投资人通过认购公司的出资或股份而获得的。根据取得股东资格的时间及原因而论,可将股东资格的取得方式分为原始取得和继受取得。原始取得是指直接向公司认购股份,包括设立取得和增资取得。继受取得股东资格,主要是指通过转让、继承、赠与、公司合并等而取得股东资格的情形。其中转让取得是最常见的一种继受取得方式。无论何种类型的公司,股东的出资均可转让,但因公司的性质不同,法律对股东转让出资的限制也宽严有别。
   (二)股东权的内容。我国《公司法》第4条规定,公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。除该条之外,公司法在很多其他条文中都规定了股东的具体权利。股东权利归纳起来可分为以下几类:(1)发给股票或其他股权证明请求权;(2)股份转让权;(3)股息红利分配请求权,即资产收益权;(4)股东会临时召集请求权或自行召集权;(5)出席股东会并行使表决权,即参与重大决策权和选择管理者的权利;(6)对公司财务的监督检查权和会计账簿的查阅权;(7)公司章程和股东会、股东大会会议记录、董事会会议决定、监事会会议决定的查阅权和复制权,但股份有限公司的股东没有复制权;(8)优先认购新股权;(9)公司剩余财产分配权;(10)权利损害救济权和股东代表诉讼权;(11)公司重整申请权;(12)对公司经营的建议与质询权。其中,第(1)、(2)、(3)、(8)、(9)项为股东权中的财产权,第(4)、(5)、(6)、(7)、(10)、(11)、(12)项为股东权中的管理参与权。
   (三)关于股权的性质,在大陆法系早期的公司法理论上,通说认为股权既不是物权,也不是债权,而是基于股东的地位所形成的多数权利义务的集合体。在近代出现了股东地位说和新债权说等种种不同的认识。我国法学界关于股权性质的认识更是众说纷纭,有代表性的几种说法主要有所有权说、债权说、社员权说、股东地位说、独立民事权利说等。因为股权虽然以财产权为基本内容,但又不同于债权和所有权,它还包含有公司内部事务管理权等非财产内容。股权作为股东向公司让渡出资财产所有权的对价,它不仅体现了股东与公司之间的法律关系,而且股权作为股东基于出资取得公司成员资格的标志,也体现了股东相互之间的法律关系。股权与公司法人财产权是公司成立后股东和公司各自享有的法定权利,二者相伴而生,它们随着出资行为的完成和公司的正式成立而同时产生,它们的分化是商品经济长期孕育和发展的必然结果,也是现代企业制度的重要标志。
   (四)股东从公司退休、离职后,不再有股东身份,通常是指:对于改制企业的股东,除死亡外,如果退休、发生离开公司的事实(离职),其拥有的全部股份经有资质的中介机构评估后,转让给改制企业的其他股东,同时离职股东的股东资格自然丧失。有的甚至规定如果退休、发生离开公司的事实(离职),其不再拥有股份,同时,股东资格自然丧失。
    对于这个问题也有两种不同的观点:一种观点认为,这种做法违反《公司法》,《公司法》里没有股东资格丧失的规定,即使通过了公司章程也因违反《公司法》的规定而无效。另外,他们认为我国《物权法》也规定了公民的合法财产受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。股份是他们合法的财产,只有自己有处分的权利和自由,如何处分只能由自己决定,别人无权干涉,公司章程也不能强行规定。如果规定强行转让股权并自动丧失股东资格,那么公司章程中该条款就是无效的。
    持相反的观点认为:我国《公司法》对此并没有禁止性的规定。公司法第72条第4款中明确规定规定:“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。”公司章程可以就股权转让的方式、程序、限制条件、股东如何行使优先权(如时间限制、具体程序等)作出规定。这些规定只要不违反法律的基本精神,就具有优先于《公司法》有关规定适用的效力。另外,该改制企业的公司章程中之所以规定了离职股东资格的丧失,目的并不是剥夺股东资格,而是一种限制性的规定即限制股东离职,也是为了改制企业的稳定发展,实现国企改制的目的、任务及社会责任。所以改制企业在公司章程中规定股权转让及股东资格丧失应是合法有效的。公司法是私法,公司章程更多的强调的是契约性和自治性。而实现这种自治的重要手段就是通过章程自治。况且,改制企业公司章程的意志自由是在公司法的许可范围之内,并没有违反公司法的禁止性规定,所以也是合法有效的。“当章程规定不同于《公司法》规定时,效力要具体问题具体分析,不能一概而论。如我国新《公司法》第42、43、44、45、49、51、55、72、76条都规定了‘章程另有规定的除外’可见有限责任公司股权转让都可以由章程做出不同于公司法的特别规定。”公司章程不同于公司法的规定也不是必然的无效。
   (五)结论:(1)因为股权是以以财产权为基本内容,而财产权是一项宪法权利。《宪法》第十三条规定:公民的合法的私有财产不受侵犯。对于股权该不该转让?如何转让?不能随便限制。(2)公司法鼓励财产所有权与经营权分离,这种分离是商品经济长期孕育和发展的必然结果,也是现代企业制度的重要标志。“股东从公司退休、离职后,不再有股东身份”的规定,背离了现代企业制度的精神。(3)这种章程上的规定不利于调动股东的积极性,使员工不愿为企业的远景倾注热情。今天我是东道主,明天只能是座上宾,无恒产者必然无恒心。(4)容易造成公司主体的消灭,如随着公司的核心管理者和业务骨干“洒泪”离开,公司经营的延续性和竞争力必然发生变化,公司容易解体。(5)这种章程上的规定,容易产生利益争端和不平等。就契约性而言,改制企业的股东之所以成为股东,是基于其同意改制文件及公司章程并自愿实施了加入行为而产生的,股东没有也不可能与企业就公司章程的具体条款充分协商,讨价还价。严格地说,先退休的员工对公司章的贡献有可能更大。后进公司的人不能忘记“前人种树、后人乘凉”的传承关系。
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